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Constituye el objeto del presente
recurso de casación unificadora determinar, a efectos del derecho al reconocimiento
de la prestación de orfandad, si el causante se encontraba en situación de asimilación
al alta cuando habiendo, fallecido en accidente de tráfico y percibiendo en el momento
del óbito un subsidio de desempleo para excarcelados, tuvo un período de desvinculación
amplio con el desempleo en fechas anteriores a la percepción del subsidio, habiendo
quedado acreditados los requisitos de cotización previa y estar al corriente de
sus obligaciones de cotización.

El TSJ deniega la prestación, principalmente,
por no cumplir con el requisito del alta o asimilada. Ya que, aunque se consideran
legalmente situaciones asimiladas al alta a efectos de causar la prestación, entre
otras, la situación legal de desempleo y paro involuntario una vez agotada la prestación
por desempleo, ello es siempre que se mantenga la inscripción como demandante de
empleo. En este caso no consta ninguna circunstancia que hiciera fundadamente explicable
haber descuidado los resortes legales para continuar formalmente en alta o asimilada
o la hiciera inútil durante un largo período que va desde primeros de octubre 2009
hasta que volvió a vincularse al sistema de Seguridad Social en julio de 2013, pues
aunque para poder recibir el subsidio de liberados de prisión ha de haber estado
privado de libertad por tiempo superior a seis meses, no se ha probado cuál es el
tiempo que estuvo en prisión.

Considera la Sala que, por lo que
hace referencia a la prestación de orfandad, resulta de aplicación la previsión
de asimilación al alta de la situación de desempleo total y subsidiado que se refiere,
también, a las situaciones de percibo del subsidio de desempleo en cuestión, habida
cuenta de que para el acceso al subsidio de desempleo, en cualquiera de sus modalidades,
se requiere -con carácter general- la condición de estar parado y figurar inscrito
como demandante de empleo, sin que la regulación del subsidio de desempleo para
liberados de prisión establezca nada que condicione o modifique el citado requisito
general.

Desde otra perspectiva, aunque no
se declare expresamente probado en la sentencia recurrida, resulta perfectamente
explicable que la falta de inscripción como demandante de empleo que se produjo
en fechas anteriores a la percepción del subsidio para excarcelados, se debiera
-precisamente- a la permanencia del causante en prisión, ya que -de otro modo- resultaría
inexplicable el disfrute de este especial subsidio, no pudiendo presumirse que existiera
una voluntad de abandono del sistema o una voluntad de apartamiento de la búsqueda
de empleo.

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STS Sala 4ª de 7 noviembre de 2018. EDJ 2018/646004

Fuente: Actualidad Mementos Social​